Правовая конструкция договора об отчуждении исключительного права закреплена в статье 1234 ГК РФ. С точки зрения экономической сути, это аналог договора купли-продажи в вещном праве. По данному договору одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать свое исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю).

• Полный переход прав: Право переходит к новому владельцу без каких-либо ограничений по времени или территории. Приобретатель становится новым «монополистом» в отношении объекта.
• Отсутствие сохраняемых прав: Предыдущий правообладатель утрачивает возможность использовать объект самостоятельно, если иное не будет оговорено обратной лицензией (что на практике встречается редко).
• Презумпция возмездности: Если в договоре между коммерческими организациями прямо не указано, что он является безвозмездным, и при этом не согласована цена, договор считается незаключенным (п. 3 ст. 1234 ГК РФ).

Важно: Если договор предусматривает отчуждение права на РИД, но при этом вводит ограничения по срокам, территории или способам использования, суды квалифицируют такой договор как лицензионный (п. 3 ст. 1233 ГК РФ). При отчуждении право переходит «раз и навсегда».

Лицензионный договор (ст. 1235 ГК РФ) представляет собой более гибкий инструмент, позволяющий правообладателю (лицензиару) сохранить за собой титул собственника, предоставляя другой стороне (лицензиату) лишь право использования объекта в установленных пределах. Это классическая модель монетизации софта (EULA), франшиз и медиа-контента.

Законодатель выделяет два основных типа лицензий, различие между которыми критически важно для бизнес-модели:

1. Простая (неисключительная) лицензия: Лицензиар сохраняет за собой право выдавать лицензии другим лицам. Пример: продажа подписки на SaaS-сервис тысячам пользователей.
2. Исключительная лицензия: Лицензиар не вправе предоставлять лицензии другим лицам, а также (если иное не предусмотрено договором) не вправе сам использовать объект в тех пределах, которые предоставлены лицензиату. Это создает режим монополии для лицензиата на определенном рынке.

Для признания договора заключенным необходимо достижение соглашения по всем существенным условиям. В юридической практике именно отсутствие четкости в этих пунктах приводит к признанию сделок ничтожными.

Предмет договора
В обоих типах договоров предмет должен быть описан максимально конкретно. Недостаточно написать «программное обеспечение» или «логотип». Необходимо указать индивидуализирующие признаки: название, ссылку на депонирование, номер свидетельства о регистрации (для товарных знаков и патентов), приложить экземпляры произведения (исходный код, графические файлы) на материальном носителе или в виде хэш-сумм.

Вознаграждение

• В возмездных договорах условие о размере вознаграждения или порядке его исчисления является существенным. Существует три основные модели:
• Паушальный платеж: Единовременная фиксированная выплата.
• Роялти: Периодические платежи (процент от выручки, фиксированная сумма за единицу товара).
• Комбинированная схема: Фиксированный платеж на старте плюс процент от оборота.

Срок и территория (для лицензии)

Если в лицензионном договоре не указан срок, он считается заключенным на пять лет (п. 4 ст. 1235 ГК РФ). Если не указана территория, действие ограничивается Российской Федерацией. Для договора отчуждения эти параметры неактуальны, так как право переходит навсегда и на весь мир (учитывая территориальный принцип охраны IP, речь идет о передаче всех существующих национальных прав).

Императивные нормы ст. 1232 ГК РФ устанавливают требование государственной регистрации отчуждения или предоставления лицензии, если сам объект подлежит обязательной регистрации. Это касается:

• Товарных знаков;
• Изобретений, полезных моделей, промышленных образцов;
• Программ для ЭВМ и баз данных (только если они были ранее добровольно зарегистрированы в Роспатенте).

Несоблюдение требования о регистрации перехода права влечет ничтожность такого перехода. Для объектов авторского права (тексты, дизайн, нерегистрованный софт) регистрация договора не требуется, достаточно простой письменной формы.

Как практик, я рекомендую обращать внимание на следующие «подводные камни» при составлении договоров:

1. Личные неимущественные права. Право авторства неотчуждаемо (ст. 1265 ГК РФ). Любое условие договора, предусматривающее отказ автора от права называться автором, ничтожно. При заказе разработки софта компании часто пытаются «купить авторство», что юридически невозможно — покупаются только исключительные (имущественные) права.
2. Судьба будущих обновлений. В лицензионных договорах на ПО необходимо четко прописывать, распространяется ли лицензия на обновления, новые версии (upgrades) и модификации. Без этой оговорки лицензиат может остаться с устаревшим продуктом без права на update.
3. Банкротство лицензиара. При банкротстве правообладателя исключительные права попадают в конкурсную массу и могут быть проданы с торгов. Судьба простых лицензий в этом случае, как правило, не меняется, однако смена собственника может повлечь организационные сложности для лицензиата.