Новости /

Об отдельных положениях Договоров поставки: наш опыт закупочных процедур высокотехнологичного, инновационного оборудования

Договор поставки, пожалуй, один из наиболее распространённых видов договоров сегодня и, наверное, не остаётся каких‑либо нераскрытых проблем его теории.

Но практика сопровождения нашим Обществом ряда закупочных процедур высокотехнологичного, инновационного оборудования говорит о том, что при заключении и исполнении договора поставки могут возникать вопросы чисто практические, на которых мы решили остановиться подробнее.

Наш материал будет адресован не только юристам и специалистам по поставкам, но может пригодиться любому, кто так или иначе будет закупать или поставлять наукоёмкую продукцию.

1. Договорная модель: поставка с пуско‑наладкой или подряд под ключ?

Исследовательское высокотехнологичное производственное оборудование в большинстве случаев должно быть не только поставлено, но и смонтировано и введено в эксплуатацию на объекте заказчика.

Поэтому обычно договор поставки предусматривает обязательства поставщика не только по передаче оборудования, но и по выполнению дополнительных (сопутствующих) работ и оказанию услуг, к числу которых могут относиться:
разгрузка оборудования на объекте заказчика;
освобождение оборудования от упаковки, сборка;
монтаж или шеф‑монтаж;
ввод в эксплуатацию;
обучение персонала
последующее техническое и гарантийное обслуживание.

С этой точки зрения обычно проект договора поставки представляет собой смешанный договор (п. 3 ст. 421 ГК РФ), содержащий элементы как поставки, так и подряда, возмездного оказания услуг.
В некоторых случаях стороны пренебрегают таким понятием, как модель договора и заключают просто договоры поставки с сопутствующими работами, хотя их отношениям всё-таки больше соответствует модель договора подряда «под ключ».

Например, когда речь идёт о создании сложных технологических систем, программно‑аппаратных комплексов, производственных или лабораторных линий. Как правило, создание такой системы всегда начинается с проектирования — подбора оборудования, программного обеспечения, разрешения вопросов взаимодействия и безопасности, которая также становится частью обязательств поставщика.
Более того, поставщик обязуется поставить и ввести оборудование в эксплуатацию с учётом требований утверждённого заказчиком проекта.
В этом случае поставка оборудования вторична по отношению к основной цели заказчик — получить комплект, выполняющий необходимые функции.
Поэтому основное содержание деятельности поставщика будет заключаться не столько в том, чтобы собрать и передать предусмотренные договором вещи, но в том, чтобы наладить их работу, установить необходимое программное обеспечение, в случае необходимости — разработать или доработать существующее, обеспечить запуск и требуемый заказчиком коэффициент готовности.
Заключить в таких условиях договор поставки — это всё равно, что вместо договора строительного подряда заключить договор поставки кирпича «с установкой».

Правовое регулирование отношений сторон по договору поставки и договору подряда различается и несмотря на то, что «в чистом виде» ни тот, ни другой в подобных ситуациях не встречаются, мы рекомендуем закладывать в фундамент будущего проекта правильное основание — поскольку в случае возникновения спора это поможет выяснить реальные цели сторон и содержание их договорённостей, основания для привлечения к ответственности.

2. Переход права собственности и приёмка оборудования

Поставка сложных видов оборудования осуществляется зачастую по частям, а в договоре, предусматривающем выполнение сопутствующих работ, исполнение договора не ограничивается только передачей товаров заказчику.
В интересах поставщика — передать право собственности как можно ранее (в идеале — при отгрузке), а в интересах покупателя — зафиксировать переход права как можно позже (например — в ходе сдачи в эксплуатацию).
Вопрос о моменте перехода права собственности имеет значение с точки зрения риска случайной гибели или утраты объекта, с точки зрения бухгалтерского учёта и налогообложения, а также момента закрытия соответствующих сумм аванса.

На практике нам удаётся достичь, например, такого компромисса:
приёмка оборудования по количеству производится непосредственно после разгрузки, при этом право собственности не переходит заказчику;
с момента приёмки оборудования по количеству оборудование поступает на ответственное хранение заказчику или третьему лицу (по согласованию всех сторон такого обязательства);
пока оборудование находится на ответственном хранении, специалисты поставщика имеют к нему доступ в целях выполнения работ по монтажу и вводу в эксплуатацию;
право собственности на оборудование переходит к заказчику после приёмки его по качеству, которая выполняется одновременно с вводом в эксплуатацию.

3. Процедура приёмки

По нашему опыту, в договорных документах редко удаётся подробно описать процедуру приёмки поставленного оборудования — в некоторых случаях, это нецелесообразно, в других к этому не готовы сами стороны.
Применяемые Инструкции Госарбитража СССР № П-6 и № П-7 во многом устарели и конечно не могут помочь при поставке технологичного оборудования (кстати, на практике за последние лет 5 они встречаются всё реже и реже).

Вот несколько рекомендаций, которые позволят избежать серьёзных разногласий и не приведут к увеличению бумажной волокиты:
приёмку по количеству и по качеству можно разбить на несколько этапов, каждый из которых фиксировать документально;
оборудование в повреждённой упаковке/таре может быть немедленно возвращено перевозчику и в приёмке не участвовать;
все существенные факты должны фиксироваться комиссией в составе представителей обеих сторон и по согласованию — третьих лиц (при этом сторона может не направлять представителя для работы в комиссии, письменно об этом уведомив другую сторону);
установите максимальный срок ответа на любой запрос или претензию — например, 3 рабочих дня;
никаких «автоматических» приёмок или формулировок типа «считается принятым» — всё равно такие положения работать не будут, не настраивайте контрагента против себя.

4. Частичные и отложенные поставки

Договор поставки сложного оборудования всегда заключается заранее — сроки исчисляются неделями и месяцами.
Такого рода изделия требовательны к условиям работы и, в частности, к помещениям, в которых будет осуществлена их установка — обеспечить соблюдение этих требований обязан покупатель.
Если объект заказчика не будет готов к сроку поставки, не избежать ответственности за уклонение от приёмки и возмещения убытков (например, за простой транспорта, расходов на хранение и страхование).
В этом случае мы рекомендуем предусматривать в договоре право заказчика увеличить срок поставки или приостановить отгрузку оборудования в случае неготовности объекта (по‑видимому, до сих пор даже самые инновационные строительные проекты не укладываются в планируемые сроки…).

В одном из случаев по заданию Клиента мы сформулировали рамочные условия договора поставки: речь шла о поставке оборудования, которое должно было встраиваться в лабораторный комплекс.
Поскольку комплекс еще не был завершён к моменту размещения заказа, мы предусмотрели возможность заказчика по своему усмотрению заказывать отдельные позиции из заранее согласованной спецификации по зафиксированным в приложении к договору ценам.
Таким образом, покупатель был освобождён от обязанности по выборке всех пунктов спецификации, в обмен на это поставщик получил льготные сроки и условия поставки.
В случае, если бы в ходе создания лаборатории выяснилось, что в определённом оборудовании необходимость отпала, это не повлекло бы для сторон каких‑либо негативных последствий.

5. Качество и гарантийный срок

Во многих договорах поставки заказчик считает нужным обязательно указать цели поставки — как это предусмотрено в п. 2 ст. 469 ГК РФ.
В некоторых проектах договоров также содержатся положения о том, что цели поставки имеют приоритет даже перед спецификацией: то есть, если условия договора предусматривают поставку определенных единиц товаров, а они не подходят для использования в соответствующих целях, обязательство поставщика будет нарушено.
Между тем, такие пункты зачастую обречены оставаться исключительно декларативными, потому что:
ГК РФ предусматривает, что в договоре поставки могут быть определены цели приобретения товара — а не показатели бизнес‑плана, на которые рассчитывает покупатель;
цели приобретения как правило формулируются довольно размытыми формулировками — и покупатель не в состоянии доказать, что поставленный товар «точно не подходит».

Условия о качестве товара должны предусматривать, что товар поставляется новым, то есть не бывшим в употреблении или восстановленным — иногда это упускают.
К условиям о качестве следует также отнести соответствие установленным параметрам производительности (поставленный инструмент может соответствовать всем характеристикам и требованиям, но в работе окажется неэффективным или просто медленным).

Гарантийные сроки должны устанавливаться договором — как правило, с каждой единицей товара путешествует свой гарантийный талон, содержание которого мало соответствует условиям договора как по сроку, так и по объёмам обязательств. Договор должен однозначно установить свой приоритет (п. 1 ст. 469 ГК РФ).
Заказчику надлежит учитывать, что гарантийное обслуживание может требоваться не только оборудованию, но и программному обеспечению — соответствующие условия должны быть предусмотрены в договоре — ведь покупатель будет настаивать, чтобы гарантийное обслуживание было для него бесплатным.
Конечно, комплект необходимых лицензий на используемый «софт» должен быть предоставлен заказчику, а стоимость прав по использованию программного обеспечения включается в цену договора.

Порядок и случаи отказа в гарантийном обслуживании или устранения недостатков должен быть хотя бы в общих чертах содержаться в договоре — иногда персонал компаний мыслит шаблонами законодательства о защите прав потребителей — а оно в данном случае неприменимо.

***

Подведём итог

Каждый проект договора — это плод компромисса и результат применения норм гражданского права к определенным условиям ситуации.
В то же время, несмотря на существующее разнообразие формулировок, есть обычные ситуации и алгоритмы поведения, которые компания может обобщить и использовать в своей работе.
Такие алгоритмы, или правила удобнее всего поставщику систематизировать в собственном нормативном документе — например, Правилах поставки, на которые можно ссылаться в договоре, расширяя таким образом его содержание. Стороны могут применять такие Правила с изменениями, которые будут указывать в договоре.
А для служб заказчика, которые периодически выполняют закупки, могут быть разработаны Правила закупок или типовой Договор поставки, который будет использоваться для начала работы с поставщиком.

Основная же наша рекомендация заключается в том, чтобы при работе над конкретным проектом искать, прежде всего, компромисс, баланс интересов обеих сторон — ведь это самый действенный способ сделать договор, который реально будет исполняться.